La mayoría de la gente piensa “OPI” cuando se enteran de que una empresa va pública. [1] Una alternativa más barata y más rápida de la salida a bolsa tradicional, sin embargo, es a través de una fusión inversa. En una fusión inversa,

“Los accionistas de la empresa privada intercambian sus acciones por una gran mayoría de las acciones de la compañía fantasma pública. Aunque la compañía fantasma pública sobrevive a la fusión, los accionistas de la empresa privada a obtener una participación de control en el poder de voto y de las acciones en circulación de acciones de la sociedad ficticia pública. Además, la gestión de la empresa privada por lo general se hace cargo del consejo de administración y gestión de la empresa fantasma pública. Los activos y las operaciones comerciales de la empresa pública postfusión sobrevivientes son principalmente, si no exclusivamente, los de la antigua empresa privada”. [2]

Fusiones inversas son típicamente consumadas en dos o tres meses a un período considerablemente más cortos que los habituales seis meses requeridos para una oferta pública inicial. [3] Como ningún capital es en realidad planteó como parte de una fusión inversa, la mayoría de las empresas tienen capital durante o inmediatamente después de la fusión, además de la reestructuración de su capital y cambiar el nombre de la empresa. [4]

Razones para entrar en una fusión inversa puede variar, pero en general, su objetivo principal es reunir capital. [5] Otra razón puede ser la de proporcionar a los accionistas de la empresa fantasma con una estrategia de salida en caso de que la empresa es poco probable que de otro modo un retorno de su inversión. [6]

Operaciones de fusión inversa son tratadas como adquisición de acciones a efectos fiscales [7] y por lo general se estructuran como una fusión triangular inversa, de la siguiente manera:

  • Sociedad ficticia pública forma una subsidiaria;
  • Empresa privada negocia con la empresa pública de fusionarse con la filial;
  • Empresa privada sobrevive a la fusión con el filial público;
  • Problemas de Shell (entidad ficticia) Pública acciones a la empresa privada;
  • Empresa privada es una filial de la shell del público, mientras que los accionistas de la empresa privada poseen una mayoría (por lo general 90% o más) de la cubierta pública y la gestión privada se convierte en la gestión pública. [8]

 

Es importante tener en cuenta que no todas las empresas fantasmas públicas son creadas iguales y pueden ser una de las cuatro variedades: OTCBB negocia, SEC declarante no comercial, no presentación de informes, o Nasdaq / AMEX. OTCBB negocian Shell se cotizan en el OTCBB, pero fueron una vez operando empresas. Informes SEC pero shell no comerciales tienen el único propósito, después de la formación, de convertirse en la Shell y las operaciones comerciales no realizadas. Ellos no están registrados o cotizar pero no cumplen con todos los requisitos de la Ley de Cambio. No presentación de informes, u hoja rosa, no están registradas o cotizadas y no cumplen con los requisitos de la Ley de Cambio. Por último, no existen técnicamente shell Nasdaq / AMEX y deben recalificar en el momento de la fusión inversa. [9]

Hay una serie de acciones, documentos y presentaciones a tener en cuenta en la planificación de una fusión inversa. Estos se detallan a continuación e incluyen la preparación interna de las dos compañías, la debida diligencia de las posibles empresas fantasma, el cierre de la operación de fusión inversa, por lo que todas las presentaciones necesarias ante la SEC, y que cumplan los requisitos de cotización o de reventa aplicables.

Pasos para la Ejecución de una fusión inversa

Preparación Interna de Empresas

Es importante asegurarse de que ambas compañías han obtenido “estados financieros auditados calificados a la SEC. . . durante al menos los dos últimos años fiscales o de la fecha de la organización de menos de dos años. Necesitarán Los estados financieros de la empresa privada para consolidarse con los estados financieros de la empresa pública antes del cierre. “[10]

Due Diligence de Candidatos Shell Company

Una vez que la empresa privada se localiza una empresa potencial de shell, las partes deben crear una carta de intención para guiar sus relaciones. Es en esta etapa cuando las partes negocian los principales elementos de la transacción, tales como “porcentaje de participación, los miembros del consejo, la gestión de la empresa, capacidad de vender acciones, declaraciones y garantías, los importes recuperados. . . así como cualquier componente de financiamiento simultáneo. “[11] Puede también ser sabio para entrar en un acuerdo de confidencialidad en esta etapa de manera que la parte privada puede llevar a cabo la debida diligencia. [12]

 

La realización de la diligencia debida efectiva en la empresa fantasma es esencial, ya que la fusión con una shell “sucio” (es decir, una Shell cuya gestión no siguió los procedimientos adecuados de presentación de informes a la SEC) podría ser fatal para la empresa privada. [13] En la búsqueda de “limpia”, las empresas privadas deben considerar el número de la shell de los accionistas, la presentación de informes de registro, y cómo y dónde aparece. [14]

Todos los documentos públicos deben ser leídos con atención, y no debe haber un enfoque en las exclusiones del pasado y paradas comerciales. La diligencia debe disminuir los riesgos relacionados con la shell, incluidos los riesgos relativos a la administración y los accionistas mayoritarios. Las verificaciones de antecedentes sobre la gestión son también muy recomendables, al igual que las búsquedas de litigio. Los depósitos que utilizan firmas de auditoría más bien establecida deben perseguirse. Lo más importante, una dosis de escepticismo durante la revisión puede servir a los intereses de la empresa. [15]

Además, la empresa fantasma debe ser capaz de cerrar la transacción “sin dificultades excesivas o retraso,” ser elegible para pasar el escrutinio de DTC, y ser capaz de emitir la cantidad necesaria de acciones. [16]

El cierre de la operación de fusión inversa: El Acuerdo

Los documentos utilizados para consumar una fusión inversa entre la empresa privada y la shell pública es un acuerdo de cuota de intercambio, o el acuerdo de compra de acciones, que por lo general tarda de dos a cuatro semanas para redactar. [17] Junta y aprobación de los accionistas debe ser obtenido y un “Súper “8-K forma (se detalla a continuación) redactado. También puede ser necesario [18] Documentos de Financiamiento. [19] Antes del cierre, la compañía Shell debe presentar su declaración de representación ante la SEC y, como se detalla a continuación, una serie de otras presentaciones. [20]

Además, la empresa privada por lo general que desee enviar por correo a los accionistas de una Declaración de Información 14-C con el fin de “cambiar el nombre y / o la estructura de capital del vehículo de la compañía pública recién adquirida.” [21] Si la empresa no presenta la 14-C y “si la mayoría de la Junta Directiva está siendo sustituido como consecuencia del cambio de transacción de control”, más adelante se requerirá a la empresa a presentar un Formulario 14F-1. [22]

Documentos presentados a la SEC y Relacionados

Mientras que un IPO tradicional requeriría registro con arreglo a la Ley de Valores de 1933, según enmendada, no se requiere tal registro de empresas fantasmas sometidas a una fusión inversa. [23] Sin embargo, las compañías Shell deben informar la transacción a la SEC mediante la presentación de “Super” Formulario 8-K (se detalla a continuación). [24] La compañía resultante ya no será privada, por lo que será “objeto de la ley Sarbanes-Oxley cumplimiento, cuestiones de gobierno corporativo y otros asuntos de la empresa pública. Estas obligaciones serán mayores si la empresa cotiza en una bolsa de valores nacional. “[25] Una vez pública, será” estar sujeto a varios, y en curso, presentaciones sensibles al tiempo con la SEC y quedarán sujetos a la divulgación y requisitos de la Ley de Valores de 1934 de informes, según enmendada. “[26] Por último, funcionarios, directores, y 10% de los accionistas debe asegurarse de los documentos-” principalmente Sección 16 presentaciones (Planillas 3s) “” principalmente Sección 16 presentaciones (Formularios 3s ). “- en conjunto con la operación [27]

Registro de Shell-to-privada Acciones Emitidas

La emisión de los valores de la empresa fantasma a los accionistas privados de la empresa debe “o bien estar registrado en la Sección 5 de la Ley de Títulos Valores o utiliza una exención disponible de registro. En general, las compañías Shell se basan en la Sección 4 (a) (2) o la Regla 506 del Reglamento D bajo la Ley de Valores de dicha exención. “[28]

Shell de previo aviso a FINRA bajo la Regla 6490

La Autoridad Reguladora de la Industria Financiera (“FINRA”) requiere muchos emisores (Formulario 10 emisores de concha, en particular), de conformidad con el artículo 6490, para recibir la aprobación de FINRA antes de la consumación de una fusión inversa. [29] La compañía fantasma debe notificar a FINRA diez días antes de la fecha de cierre anticipado de la fusión inversa. [30] FINRA puede”. Documentos adicionales de solicitud, realizar revisiones detalladas y selectivos de las presentaciones emisor y hacer que el emisor de retrasar el anuncio de su acción empresarial” [31] Los siguientes elementos deben ser revelados a FINRA:

  • ” Contratos de intercambio / compra de acciones;
  • Invertir las operaciones de fusión;
  • Reorganizaciones sociedad holding;
  • inactivas Shell avivamientos incluidas las acciones de custodia y liquidación;
  • Cambios de Control Corporativo; y
  • Restablecimiento del estado de incorporación. “[32]
  • Además, empresas fantasmas pueden tener que proporcionar lo siguiente:
  • “Enteros presentó certificado de enmienda;
  • Notariado y ejecutado Junta Directiva resolución autorizando la acción corporativa sujeta a la notificación;
  • Notariado y ejecutado aprobación de los accionistas que autoriza la acción de las empresas; Nuevo número CUSIP o confirmación de que CUSIP no cambiará como resultado de la acción de las empresas; y
  • El nombramiento (s) del funcionario (s) que aparece en el formulario de notificación Emisor; junto con las resoluciones ejecutadas nombra los funcionarios actuales o limaduras de operaciones anteriores a la SEC, como en el Formulario 8-K. “[33]

 

Resultante de la empresa a archivo “Super” 8-K

El documento principal para presentar ante la SEC es el “súper” 8-K, que es esencialmente un Formulario 8-K, que exige la mayor parte de la misma revelación requerida en el Formulario 10. [34] El 8-K deben presentarse dentro de los cuatro negocios días de cierre y deben describir la fusión inversa. [35] Se debe “proporcionar [] inversionistas con amplia información sobre el nuevo negocio de la compañía, los riesgos, la gestión, los usufructuarios,” [36] Además de los “estados financieros auditados para [la empresa privada] y las declaraciones pro forma no auditados financieros de la compañía combinada”. [37] Si el objetivo era una empresa sin fines de shall, entonces este proceso no es tan acelerado.

Resultando empresa para encontrar un Creador de Mercado para presentar una solicitud de Formulario 211

Con el fin de obtener un símbolo comercial o ticker tras la fusión inversa, la sociedad resultante debe encontrar un creador de mercado dispuesto a presentar una solicitud de formulario 211 con FINRA. [38] Aprobación de la Forma 211, que exige el cumplimiento por el creador de mercado con la Regla SEC 15c2-11 y la Regla NASD 6432, permite a la empresa a “iniciar o reanudar las citas para una seguridad en el OTC Tablero de Anuncios, OTC el Mercado o cualquier medio de cotización similar”. [39]

Consideraciones posteriores a la fusión

Requisitos para ser listadas en un Intercambio

Una vez completada la fusión inversa, la compañía resultante será casi siempre “inicialmente se cotizan en el OTC Tablero de Anuncios o en Hojas Rosas”, que son mucho menos líquidos que los intercambios nacionales. [40] Con el fin de calificar para su inclusión en una de las principales bolsas nacionales, la empresa debe obtener “número mínimo de accionistas existentes (300 a 400), valoraciones mínimas de mercado, [y] los precios mínimos de oferta”, [41] y han negociado en el mostrador y oportuna presentado todos los informes por un año después de la ‘Súper 8-K’ “. [42] El precio de cierre se debe mantener en un cierto nivel durante al menos 30 de los 60 días de negociación antes de solicitar publicar anuncios. [43] Negociación sobre el contador incluye el mercado de Estados Unidos o de un tipo de cambio, y se debe hacer por un año después de la transacción. [44]

Hay algunas excepciones a estas reglas de cambio de promulgada para las empresas que consuman un compromiso oferta firme por valor de al menos $ 40 millones, [45] y para los que tienen

[s] atisfied el requisito de negociación de un año y presentado ante la SEC al menos cuatro informes anuales (debe tener todos los estados financieros auditados requeridos) al tiempo que satisface todos los demás requisitos aplicables para el establecimiento, incluido el requisito de precio mínimo y el requisito de no ser delincuentes con los documentos presentados a la SEC. [46]

También es posible que si la empresa privada “, presente una declaración el Formulario 10 de registro antes de la fusión inversa, la entidad fusionada puede evitar el período de condimento de un año.” [47]

Requisitos para reventa y Financiamiento Obtención

Si la sociedad resultante desea obtener financiamiento a través de una inversión privada en el patrimonio público (“pipe”), los inversores obtendrán derechos de registro que requiere la empresa para permitir la negociación pública mediante el registro de las participaciones del inversor a través de una declaración de registro. [48] La Compañía probablemente será necesaria para “mantener el registro de las acciones del inversionista eficaces hasta la primera de (i) la venta de todas las acciones que se registraron por la empresa para el inversor, o (ii) el momento en que el titular de las acciones puede vender en la dependencia de la Regla 144 “. [49] -La empresa debe utilizar un registro en el Formulario S-3 en lugar del Formulario S-1, si es posible, ya que el Formulario S-1 es más largo y en general, requiere más de las enmiendas y suplementos. [50] Si una compañía fantasma ha tenido una historia de la presentación, puede reducir el tiempo de espera de S-3 elegibilidad. [51]

La reventa de valores bajo la Regla 144 no está generalmente disponible para los valores actuales o anteriores de la compañía. [52] Sin embargo, según un comunicado de la SEC a partir del 15 de febrero de 2008, estos valores pueden ser revendidos en virtud del Artículo 144 de ciertas condiciones, o de otra manera sólo a través de una reventa. Declaración de registro [53] Las condiciones de la Regla 144 de reventa, además de otros requisitos aplicables Regla 144, son:

  • “el emisor de los valores ha dejado de ser una compañía fantasma;
  • El emisor está sujeto a los requisitos de información de la sección 13 o 15 (d) de la Ley de Valores;
  • El emisor haya presentado todos los informes y otros materiales necesarios para ser presentada por la sección 13 o 15 (d) de la Ley de Valores, en su caso, durante los 12 meses anteriores, que no sea el Formulario 8-K informa; y
  • Ha transcurrido un año desde que el emisor haya presentado actual ” Formulario 10 información ” con la Comisión refleja su estatus como una entidad que ya no es una empresa fantasma”. [54]
  • Sin embargo, la SEC también requiere este tipo de empresas a “mantenerse al día en [sus] obligaciones de información, esencialmente para siempre, si [su] accionistas siempre desean vender sus acciones después de los primeros 12 meses de la presentación de informes.” [55]

Por último, las empresas deben ser conscientes de que sus acciones pueden estar sujetos a relajarse a través de un Depository Trust Company (“DTC”) examen. [56] En esencia, “DTC puede revisar la elegibilidad de una empresa pública, si la empresa se somete a una operación de cambio corporativo. . . . Así que si la empresa privada se fusiona con una empresa fantasma con problemas y luego cambia el nombre o revertir o dividir la acción, por ejemplo, podría revisar DTC DTC-elegibilidad de la empresa. “[57]

Conclusión

En suma, la planificación de una fusión inversa es un proceso complicado y hecho dependiente, que requiere varias consideraciones legales y de otro tipo. Si una empresa se está preparando internamente, la realización de la diligencia debida, la negociación y la redacción del acuerdo de intercambio de acciones, la presentación de informes necesarios ante la SEC, tratando de cotizar en una bolsa de valores, o la anticipación de reventa de sus valores, trabajando con un valores bufete de abogados competente asegúrese de que el proceso va de la mejor manera posible.

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